彭乔 合伙人 方旭律师事务所
促销作为拉动消费的新型方式，随着“6.18”“双十一”等促销季电商平台成交量的不断刷新，已经显现出对于消费的强大拉动效果。对于作为经营者的企业来说，促销已经成为了企业扩大销售量的重要手段。对于市场监管部门来说，完善监管规则，加强监管合力，加强对于促销行为的规范监管势在必行。我国首部专门针对促销行为的《规范促销行为暂行规定》（以下简称《规定》）就在这样的背景下于2020年11月5日应声出台。
《规定》的内容涉及不正当竞争、价格、消费者权益保护等多个方面，在《反不正当竞争法》、《价格法》、《消费者权益保护法》原有的基础上，进一步强调了经营者在开展促销活动时不得利用虚假商业信息、虚构交易或者评价等方式作虚假宣传或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者或相关公众的义务。《规定》还增加了一些关于促销行为的新规定。比如，对于“促销行为”进行了概括性定义，并且进一步细化了对于有奖销售的要求，增加了价格促销行为的相关规定，特别是对于价格促销中的价格基准进行了明确规定。除此之外，《规定》对于电商平台的责任与义务，以及促销活动中的商业贿赂也进行了相关规定。《规定》出台后，《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》（以下简称《禁止规定》）同时废止。
可以说，《规定》的出台，对于广大经营者以及电商平台都提出了新的要求，经营者需要及时自检自查，重新审视自己的相关销售及推广行为。以下，笔者总结出了针对作为经营者的企业来说，《规定》中新增值得特别关注的方面：
经营者需判断哪些经营行为属于“促销行为”
《规定》规范的促销行为，包括通过有奖销售、价格促销等经营行为。相对于以往的法律法规，《规定》对于促销行为所涉相关概念进行了扩展。比如《规定》第十二条新增了“经营者为了推广移动客户端、招揽客户、提高知名度、获取流量、提高点击率等，附带性地提供物品、奖金或者其他利益行为”为有奖销售行为。这就意味着，类似于微博、公众号转发或评论抽奖、移动客户端新用户优惠、拼团减价等新型促销模式将被列入市场监管部门的监管范围。《规定》第二条对于促销行为进行了概括性的规定，经营者“以销售商品、提供服务或者获取竞争优势为目的，通过有奖销售、价格、免费试用等方式开展促销”，都应被纳入监管范围。而在具体的经营活动中，到底哪些经营行为属于该种促销行为，则需要结合实际经营活动进行专业和具体的判断。
经营者在促销行为中具有严格的公开义务
《规定》多次强调了经营者在促销行为中的公开义务。比如要求应“清晰醒目标示活动信息”。针对有奖销售，相对于《禁止规定》中对于有奖销售公示事项的对象是“购买者”，《规定》第十三条及第十四条去掉了仅针对购买者的公示有奖销售相关事项的信息，规定有奖销售相关信息需要“明确公布”，且对信息公布内容进行了十几项的列举。而针对价格促销，《规定》明确了经营者需要显著标明价格促销的条件和期限，并特别对于价格基准的标明或表明提出了要求。若未标明或者表明基准的，也需以促销活动前七日内最低成交价为基准，七日内无交易的以促销前最后一次交易价格为基准。商家价格促销基准的公开义务意味着，对于“先提价后打折”、明降暗升等行为的禁止，首发产品也不得使用“原价”进行价格宣传。
促销活动中的奖品或赠品需要符合国家有关规定
《规定》第十条对于促销活动中的奖品或赠品提出了明确要求，不能为侵权或者不合格产品，以及国家明令淘汰并停止销售的商品。因此，经营者在进行促销活动时，应该提前自查奖品或赠品是否符合要求，是否符合如《产品质量法》、《食品安全法》、《药品流通监督管理办法》等规定，从而避免因奖品或赠品不合规而遭受市场监督管理部门处罚。
对经营者的内部合规管理提出了更高要求
一方面，《规定》第十九条要求进行有奖销售促销行为的经营者，应该建立档案，如实、准确、完整地记录设奖规则、公示信息、兑奖结果、获奖人员等内容，妥善保存两年并依法接受监督检查。如果违反该规定的，市场监督管理部门可予以处罚。这对于经营者相关档案的建立与保存提出了较高要求。另一方面，《规定》第九条要求经营者不得假借促销的名义，通过财务或则其他手段贿赂他人，以谋取交易机会或者竞争优势。这对于经营者加强反腐败合规、加强内部人员管理也提出了要求。
《规定》的出台大大加强了市场监管部门对于企业扩大销售量的促销行为的规范和监管，对于作为经营者的企业，以及电商平台都提出了规范要求。作为经营者的企业亟需在《规定》出台以后完善企业的经营合规。在对外经营活动上，首先企业应结合专业的法律意见，根据企业自身经营活动确认哪些行为会被认定为《规定》中的“促销行为”从而落入市场监督管理部门的重点监督范围；其次，企业在进行促销行为时，也需要结合专业的法律意见根据《规定》制定完善的公开制度，规范宣传及承诺履行，以及避免赠品或奖品出现不合规的情况。在企业内部的经营合规上，应根据《规定》设置完善的有奖销售档案制度等内控合规体系，并加强企业员工培训以防止以促销形式的商业贿赂情况的出现。
